8.2. Проблемы охраны интеллектуальной собственности в условиях развития цифровых и компьютерно-сетевых технологий

В условиях глобальной экономики международное сообщество прилагает огромные усилия для защиты авторских прав, торговых марок и патентов. Крайне важно в связи с этим совершенствовать действующее право, и делать это как можно скорее. Появление цифровых технологий и интернета произвело революцию в экономике и общественной жизни, как это было в свое время и с появлением пишущих машинок, фотокопировальной техники, магнитофонов. Однако все эти технические средства могут использоваться для нелегального копирования и распространения через интернет результатов чужого творческого труда.

В настоящее время в мире происходит переосмысление способов и форм защиты интеллектуальной собственности. Благодаря соглашениям ВОИС и Всемирной торговой организации, многие страны быстро внедряют новые нормы права и совершенствуют действующее законодательство. Информационные технологии открывают большие возможности, но в то же время создают и новые проблемы. В настоящее время информационные технологии, компьютерное оборудование и программное обеспечение, а также коммуникационные технологии, такие как кабельная связь и спутники, оказывают огромное воздействие на то, как репродуцируются и распространяются работы, защищенные авторскими правами.

Цифровая технология – это, вероятно, не первая и не последняя проблема, связанная с возможностями владельцев авторских прав разрешить или запретить воспроизведение, перепечатку, распространение, публичный показ и исполнение их работ. Любая работа, выполненная в двух измерениях, может быть преобразована в цифровую форму, т.е. представлена в виде серии нулей и единиц, составляющих цифровой код. Работа может затем храниться и использоваться в цифровом формате. Это резко увеличивает легкость и скорость ее копирования, качество копий, возможности манипуляций и изменения работы, а также скорость, с которой ее копии, как законные, так и незаконные, могут доставляться потребителю.

Высокоскоростные электронные информационные системы с большой емкостью, своеобразные информационные супермагистрали, предоставляют человеку возможность с помощью нескольких ударов по клавиатуре передать копии работ в цифровом коде миллионам других лиц практически в любой точке земного шара. Пользователи могут «выставить» или загрузить копию на доску объявлений или отправить ее в другую службу, откуда тысячи лиц смогут загрузить ее в свой компьютер или размножить в неограниченном количестве. Такое слияние информационной технологии и технологии связи кардинально меняет использование продуктов и услуг, а также создание, воспроизведение, распространение, исполнение, лицензирование и хранение.

Как уже отмечалось, право интеллектуальной собственности в настоящее время включает чрезвычайно широкий спектр субъективных прав, которые традиционно подразделяются на личные неимущественные и имущественные права. По мнению многих исследователей, система имущественных прав на использование объектов интеллектуальной собственности имеет постоянную тенденцию к расширению. Это происходит как за счет появления новых объектов права интеллектуальной собственности, так и благодаря расширению круга правомочий в отношении уже существующих.

Например, перемены, вызванные развитием цифровых технологий и интернета, привели к тому, что охрана произведений, исполнений, фонограмм, передач вещательных организаций в связи с преобразованием их в цифровую форму и использованием в цифровых сетях стала потенциально самой проблемной областью в сфере авторского права и смежных прав. В последнее время все отчетливее проявляется необходимость в принятии действенных мер для преодоления последствий, обусловленных появлением новых технологий и развитием средств массовых коммуникаций.

Преобразованные в цифровую форму произведения и объекты смежных прав могут передаваться в цифровой сети с использованием любых способов связи: по телефонным проводам, кабельным линиям, оптико-волоконным системам, с применением эфирного наземного и спутникового вещания. Такое использование произведений, исполнений, фонограмм, передач организаций эфирного и кабельного вещания значительно отличается от обычных способов их использования. Например, прием программ в так называемом интерактивном режиме предполагает активное участие в этом процессе самих конечных потребителей, в то время как при эфирном и кабельном вещании происходит пассивный прием программ. В интерактивных сетях вообще отсутствует какое-либо устройство, аналогичное по своему назначению используемому при вещании передатчику: в принципе, любой подключенный к сети пользователь (потребитель) может сам быть не только получателем, но и отправителем информации.

Интерактивность предполагает наличие возможности осуществлять прием и передачу сигналов в любое время, по собственному выбору их получателей и отправителей. Прием сигналов не всегда осуществляется синхронно с их передачей. Потребители сами могут выбирать, когда именно охраняемый авторским правом объект будет предоставлен в их распоряжение. Преобразование сигналов в цифровую форму позволяет осуществлять ряд специфических технологических операций над ними: «сжатие», разбивку на пакеты с последующим «расширением» и объединением пакетных сообщений после их приема.

Последние международные соглашения свидетельствуют как о принципиальной применимости существующего законодательства к новым реалиям, так и о необходимости его скорейшего совершенствования с целью учета на законодательном уровне специфики отношений, которые складываются при использовании произведений, исполнений, фонограмм и передач в новой глобальной цифровой среде.
Основное внимание при этом приходится сосредоточивать на предоставлении возможности доступа к информационному объекту, размещенному в одном из «узелков» цифровой интерактивной сети. В связи с этим еще в самые первые годы существования Интернета на международном уровне было предложено закрепить в международных договорах и национальных законодательствах новое правомочие, позволяющее отразить особенности «сообщения для всеобщего сведения» в условиях цифровой интерактивной сети и тем самым обеспечить более надежную охрану авторских и смежных прав в современных условиях. Это предложение было реализовано в рамках Договоров ВОИС по авторскому праву и по исполнениям и фонограммам, принятых в 1996 г.

В результате такого подхода у правообладателей появилось исключительное имущественное право на «доведение до всеобщего сведения», которое предполагает контроль над предоставлением публике доступа к произведениям и объектам смежных прав через интерактивные сети. Данное право в настоящее время закреплено в законодательных актах большинства стран мира.

Наряду с необходимостью законодательного закрепления новых правомочий авторов, техническое развитие привело также к появлению новых видов сложных комплексных объектов, для эффективной охраны которых требуются, во-первых, согласованное применение положений различных институтов права интеллектуальной собственности, а во-вторых, предоставление эффективных способов реализации авторских и смежных прав.

Совершенствование цифровых технологий послужило основой для развития продуктов мультимедиа, представляющих собой объединение различных способов подачи информации, в том числе в интерактивном виде, делающих одновременно доступными для восприятия человеком устные и письменные тексты, графику, мультипликацию, музыку, фотографические изображения, видеоинформацию, иные зрительные образы и звуковые эффекты. Как отмечают специалисты, в произведениях мультимедиа используются специфические, присущие только им сочетания средств выражения. Цифровые носители допускают интерактивное обращение – «нелинейное» использование, предоставляющее пользователю возможность вмешиваться в содержание произведения. Почти любой продукт мультимедиа – это сложный комплексный объект, для создания и использования которого требуется «юридическая очистка» прав на включенные в него произведения, компьютерные программы, исполнения, фонограммы. В то же время сам создаваемый мультимедийный объект также нуждается в правовой охране, позволяющей вернуть средства, вложенные в его создание, и получить прибыль, достаточную для поддержания интереса инвесторов. Таким образом, с точки зрения законодательства об авторском праве создатели продуктов мультимедиа занимают двойственную позицию. Они одновременно выступают и в роли пользователей, т. е. лиц, которые используют чужие произведения, и в роли правообладателей, заинтересованных в охране результатов своей собственной деятельности. Их правовое положение до некоторой степени сходно с положением изготовителей аудиовизуальных произведений, однако во много раз возрастают трудности, с которыми им приходится сталкиваться при обеспечении юридической чистоты мультимедийной продукции и юридической надежности ее защиты от несанкционированного использования.

В условиях глобального информационного пространства пользователи зачастую не могут установить договорные отношения со всеми правообладателями из-за обширности того репертуара, в котором они нуждаются. В то же время правообладатели не в состоянии отслеживать использование охраняемых авторским правом объектов в цифровых сетях и продуктах мультимедиа, т. е. они фактически лишены возможности защищать свои права в цифровой среде теми же способами, что и при обычном использовании таких объектов.

В связи с этим для обеспечения эффективной правотворческой и правоприменительной практики в области охраны интеллектуальной собственности необходимо определение новых путей реализации соответствующих прав и формирование новых способов их защиты. Одним из способов решения проблемы является развитие национальных и международных систем управления авторскими и смежными правами на коллективной основе. В ряде случаев коллективное управление правами – единственный работоспособный способ получения правообладателями вознаграждения за использование их авторских и смежных прав. Поэтому вопросам коллективного управления уделяется все больше внимания как на международном, так и на национальном уровнях. Практически во все новые международные договоры в области авторского права и смежных прав, принятые или подготавливаемые ВОИС, закладываются положения, необходимые для дальнейшего развития систем коллективного управления правами. Значительное место вопросы коллективного управления авторскими и смежными правами занимают в принимаемых в последние десятилетия директивах ЕС.

Цифровые технологии позволяют без особого труда делать копии произведений, обеспечивая их абсолютную идентичность оригиналу. Простота совершения правонарушений, безнаказанность нарушителей, объясняемая, в частности, страхом потерпевших перед затяжными судебными процессами, легкость и дешевизна копирования, широкое распространение технологий, позволяющих быстро распространять охраняемые объекты, глобальный характер цифровых сетей, бытующее представление о том, что использование информации, находящейся в цифровой сети, не противозаконно, – это только некоторые из факторов, затрудняющих охрану и вынуждающих искать новые пути решения возникающих проблем.

Тесно связана с проблемами интеллектуальной собственности электронная торговля. Наибольший объем продаж в сети Интернет приходится на объекты интеллектуальной собственности: программное обеспечение, книги, фильмы и музыку. В то же время действующее против распространителей контрафактной продукции законодательство ориентировано в основном на реальный, а не на виртуальный мир. Вопросы использования объектов интеллектуальной собственности в интернете до сегодняшнего дня досконально не урегулированы.

Предоставление интернет-доступа к тому или иному произведению, охраняемому авторским правом, квалифицируются в настоящее время как воспроизведение, в данном случае – воспроизведение на носителе – диске компьютера, имеющего выход в интернет. Объем исключительных прав согласно Бернской конвенции определяется законодательством страны, в которой истребуется охрана.

Следовательно, отношения, связанные с копированием произведения в компьютер, должны определяться законодательством страны, в которой физически находится этот компьютер. Однако вопрос, как квалифицировать действия по использованию произведений, размещенных на интернет-серверах, решен не до конца. В частности, неясно, следует ли проводить различие между копированием файлов, расположенных на сервере, на локальный компьютер для последующего использования (прослушивания музыки, распечатки книги, просмотра фильма и т.п.), и ознакомлением с произведением непосредственно с сервера посредством «потокового» аудио и видео или просмотра книги в виде текста на экране компьютера.

Развитие торговли через интернет ставит и массу иных проблем, в числе которых:

– юридические проблемы (совершение сделок и волеизъявление управомоченного лица; юрисдикция, возникновение, изменение и прекращение прав собственности; разрешение споров; обеспечение прав провайдеров и производителей продуктов и услуг в сети, правовая защита баз данных, проблемы «интернет-пиратства» и др.);

– технические проблемы (проблема защиты информации; цифровая подпись и проблемы аутентификации; технологические особенности электронного распространения публикаций, музыки, фильмов и программного обеспечения; управление доменными именами; телекоммуникационные стандарты и др.);

– управленческие проблемы (развитие торговли, деловых связей и сотрудничества в эпоху электронной торговли как глобального феномена);

– институциональные проблемы (роль и место различных национальных и международных учреждений по защите интеллектуальной собственности, прежде всего, ВОИС и национальных патентных и авторских ведомств).

Большие объемы выпуска контрафактной продукции и высокий уровень нелегального использования объектов интеллектуальной собственности свидетельствуют о назревающих противоречиях между экономическими реалиями и правом. Высокая доходность пиратской деятельности приводит к тому, что даже уголовные и административные меры оказываются неэффективными, причем одно только их дальнейшее ужесточение, очевидно, не способно существенно повысить действенность защиты.

В сфере новых технологий ситуация складывается особенно остро. Чтобы компенсировать свои потери от пиратства, правообладатели повышают цену или придерживаются практики запрета использовать свои произведения и объекты смежных прав в интернете, что в свою очередь приводит к стагнации легального сектора рынка интеллектуальной собственности и способствует дальнейшему росту доходов правонарушителей.

Необходимость формирования эффективных механизмов защиты интеллектуальной собственности требует поиска оптимального взаимодополняющего сочетания правовых и технических мер защиты. Так, в упоминавшейся Директиве ЕС № 2001/29/ЕС от 22.05.2001 г., направленной на создание в Европе современной правовой системы, отвечающей потребностям информационного общества, специальная глава посвящена вопросам применения технических средств защиты и использования информации об управлении правами. Включенные в нее статьи развивают и конкретизируют положения, содержащиеся в Договорах ВОИС 1996 г.

Выше уже отмечалось, что одним из важных требований Соглашения TRIPS Всемирной торговой организации, является возложение на государства – члены ВТО обязанности «обеспечить, чтобы их законодательство предусматривало процедуры, <…> позволяющие осуществлять эффективные действия против любого акта нарушения прав интеллектуальной собственности, <…> а также средства судебной защиты, играющие сдерживающую роль в отношении дальнейших нарушений». Аналогичные положения, в частности, обязательность обеспечения «эффективных, пропорциональных и разубеждающих санкций» в отношении нарушителей нашли отражение в упомянутой Директиве ЕС № 2001/29/ЕС от 22.05.2001 г., а также в действующем на данный момент в большинстве государств мира национальном законодательстве.

В целом очевидно, что проблема эффективности охраны и защиты прав на интеллектуальную собственность многомерна и неисчерпаема. Помимо гражданского иска для защиты прав интеллектуальной собственности существует еще целый арсенал средств, включающих таможенный контроль, оперативно-розыскные мероприятия органов внутренних дел, административные и уголовно-правовые санкции и т.д. Действенной мерой белорусского законодательства является предоставленная правообладателю возможность предъявить требование о выплате ему компенсации в сумме от 10 до 50 тысяч базовых величин, определяемой по решению суда, вместо возмещения убытков правообладателя или взыскания дохода, полученного нарушителем. Возможность выплаты указанной компенсации позволяет правообладателю обойтись без сложной и трудоемкой процедуры доказывания причиненных убытков или размера доходов нарушителя.
Практика большинства стран с высоким уровнем охраны интеллектуальной собственности показывает, что одними гражданско-правовыми санкциями пиратство искоренить нельзя. Уголовным законодательством США за нарушение авторских прав предусматривается тюремное заключение сроком до 10 лет. В Республике Беларусь ст. 201 УК предусматривает наказание до 5 лет лишения свободы.

Важную роль в борьбе с пиратством призваны играть правоохранительные органы, наделенные для этого значительными полномочиями. Однако сотрудники правоохранительных органов не всегда расценивают пиратство как серьезную проблему. Подобное отношение вытекает, в частности, из недостатка знаний о масштабах этого явления, о получаемых нарушителями прибылях и о роли организованной преступности в данной области. Вместе с тем контрафакция интеллектуальной собственности (производство несанкционированных копий) намного опаснее для культуры и экономики, чем это обычно представляется.

Деятельность пиратов подрывает экономические основы легальной кино- и видеоиндустрии. В отличие от первоначального изготовителя им не приходится делать значительные капиталовложения в производство новых записей, оплачивать труд авторов, исполнителей. Нарушители авторских прав мешают появлению новых произведений, подрывая необходимую для творчества экономическую базу, поэтому основным последствием процветающей контрафакции оказывается сведение на нет развития творчества в стране.