Компьютерные программы являются объектами авторского права (п. 5 ст. 6; ст. 13 Закона об авторском праве и смежных правах), что предопределяет правовой режим их использования. Имущественные права на объекты авторского права, следовательно, и на компьютерные программы, могут передаваться только по договору.
Сторонами договора на передачу для использования компьютерной программы являются автор или иной правообладатель (наследник автора, наниматель автора в случаях, когда передаваемая программа является «служебным произведением» и др.), и пользователь – физическое или юридическое лицо, которое приобретает права на программу.
Важное отличие договоров о передаче прав на компьютерные программы состоит в том, что их можно без особых затрат скопировать, размножить и реализовать другим пользователям. Поэтому вопросам копирования и передачи прав в таких договорах уделяется особое внимание.
Обычно в тексте договора выделяются следующие разделы:
Название должно содержать указание на вид договора и указание наименования передаваемого по договору объекта, например, «Лицензионный договор о передаче неисключительных прав на использование компьютерной программы для салонов красоты Universe-красота».
Преамбула является декларативной частью договора, отражающей цели сторон. В преамбуле принято подробно указывать наименование сторон и лиц, их представляющих. Здесь же должно быть отмечено правовое основание, по которому лицензиар распоряжается объектом. В преамбуле могут даваться ссылки на предварительные соглашения или предыдущее сотрудничество сторон и т.д.
Для того чтобы избежать проблем, связанных с неоднозначной трактовкой принятых в договоре терминов, необходимо дать их точную расшифровку. Например, особой четкости требует определение таких терминов как «продукция по лицензии», «установка продукции по лицензии», «специальные способы», «конечный покупатель» и др. В противном случае возможны коллизии на этапе передачи технической документации или в процессе использования и сопровождения программы.
Раздел «Предмет договора» должен содержать указание на все права и сведения, передаваемые по договору; территорию, на которую распространяется договор; обязательно раскрыто понятие «использование», причем в ряде случаев для каждого использования следует определить свою территорию (например, где лицензиар может производить, а где сбывать производимую продукцию и т.д.).
Очень важно оговорить в договоре порядок постановки, установки и сопровождения программного продукта по лицензии: в какие сроки будет поставлена компьютерная программа или база данных, а также последствия несоблюдения установленных сроков; на кого возлагается установка и дальнейшее сопровождение программы – на лицензиара, лицензиата или третьих лиц по согласованию сторон. В интересах лицензиата в договор может быть включено условие об оказании лицензиаром квалифицированной помощи и услуг, связанных с эксплуатацией программы.
Условия, порядок и сроки обучения персонала лицензиата. Обычно на лицензиата возлагается обязанность обеспечить обучение персонала лицензиата пользованию программой в месте деятельности лицензиата в течение оговоренных договором сроков. При этом необходимо определить стоимость обучения и условия оплаты: будет ли она включена в цену лицензии или будет представлять самостоятельный вид услуг с соответствующей статьей расходов лицензиата.
Гарантии и ответственность. Гарантии лицензиара могут быть подразделены на правовые, технические и экономические. К правовым гарантиям относятся заявление лицензиара о том, что на момент заключения договора он является единственным владельцем прав на объект и ему не известны права третьих лиц в отношении этого объекта. Если появится аналогичный программный продукт, с которым стороны не имели возможности ознакомиться до подписания договора, то стороны должны разрешать возможные претензии совместно. Если предоставлением лицензии будут нарушены права третьих лиц по вине лицензиара, то вся ответственность, включая возмещение убытков, понесенных лицензиаром, возлагается на лицензиата.
Технические гарантии – это ответственность лицензиара за техническую пригодность объекта лицензии для указанных в договоре целей. Лицензиат может пожелать получить гарантии от лицензиара в отношении работы программы или заверение, что при ее применении он может получить указанный в цели договора результат (например, сокращение или ускорение вычислительных операций,защита от несанкционированного доступа к информации, упорядочение делопроизводства, эффективная борьба с компьютерными вирусами и др.).
Что касается экономических гарантий, то в договоре может быть предусмотрена обязанность лицензиата обеспечить банковские гарантии выплаты.
Стороны также вправе установить в договоре ответственность за нарушение обязательств, например, за несвоевременную передачу технической документации, за несоблюдение конфиденциальности, за неперечисление платежей и т.д.
Права сторон на последующие модификации и усовершенствования. Производимые лицензиаром компьютерные программы непрерывно модифицируются и усовершенствуются. На практике модификации, произведенные лицензиаром в течение гарантийного срока, должны предоставляться лицензиату бесплатно. По истечении гарантийного срока модификации предоставляются лишь в случае продолжения сопровождения лицензиаром разработанной компьютерной программы или базы данных. Все это должно быть оговорено в тексте договора и учтено при определении цены лицензии.
Что касается усовершенствований, то обычно после даты установки программы на оборудовании лицензиара они предоставляются лицензиату на основании дополнительных соглашений.
Обеспечение доступа к исходному тексту и объектному коду. Определение формы передаваемого кода компьютерных программ является одним из сложных вопросов, вызывающих разногласия сторон. Обычно лицензиар стремится передать программу с помощью кода, понятного лишь компьютеру, который трудно расшифровать. Лицензиар хочет получить программу в форме кода, понятного специалистам, т.е. исходного текста. Это позволяет ему в дальнейшем легко видоизменять, модифицировать и улучшать программу; отпадает необходимость в декомпилировании объектного кода или исполнимого модуля. Поэтому в договор целесообразно включать специальные оговорки, например, о запрете преобразования кодов.
Защита передаваемых прав. Поскольку несанкционированное использование компьютерных программ наносит вред экономическим интересам обеих сторон соглашения, стороны могут внести в договор статью, предусматривающую обязанность лицензиата уведомлять лицензиара обо всех известных ему случаях несанкционированного использования передаваемых программ или баз данных, а также обязанность лицензиара предпринимать необходимые меры по пресечению такого использования.
В договоре также может быть предусмотрена возможность переуступки прав. Без такого указания передача прав третьим лицам в соответствии с Законом об авторском праве и смежных правах является неправомерной.
Существенным элементом договора являются обязанности сторон по обеспечению конфиденциальности. Поскольку компьютерные программы можно легко скопировать и размножить, соглашением должно предусматриваться обеспечение нераспространения передаваемой технической информации. При этом стороны обычно несут ответственность как за свои действия, так и за действия своих партнеров и контрагентов.
Условие о применимом праве включается в текст договора о передаче прав на компьютерную программу между сторонами, находящимися в разных государствах. Как и в других договорных отношениях международного характера, стороны вправе самостоятельно избрать право, применимое к их договору. Законодательных ограничений здесь нет. Однако учитывая общий принцип неприменения иностранного права к отношениям в сфере интеллектуальной собственности, лучшей практикой является подчинение контракта праву той страны, где предположительно может испрашиваться правовая защита. Если в контракте избран компетентный суд, то целесообразно подчинить контракт праву страны суда. В ином случае рекомендуется избрать право страны, где будет использоваться компьютерная программа, поскольку именно там наиболее вероятно нарушение авторских прав. Применение иностранного права (например, права страны, где была создана программа) к вопросам нарушения авторских прав в силу принципа территориальности может быть поставлено судом под сомнение.
В отношении процедуры разрешения споров целесообразно указать не только суд или международный коммерческий арбитраж, который стороны признают компетентным рассматривать возникающие между ними споры, но и право, которое будет применяться этим судом.
Срок действия договора и условия его расторжения устанавливаются по усмотрению сторон и с учетом положений гражданского законодательства. При этом следует учитывать, что срок действия договора на передачу авторских прав не может быть большим, чем установленный законом общий срок охраны таких прав.
Особыми условиями, например, могут быть соглашения об использовании программы, полученной по лицензии, на конкретных машинах, расположенных в определенных местах деятельности лицензиата. Вообще, в данный раздел включаются любые положения, не вошедшие в другие разделы договора.
П. 7 ст. 44 Закона об авторском праве и смежных правах допускает заключение лицензионного договора на использование компьютерной программы или базы данных путем договора присоединения, условия которого изложены на приобретаемом экземпляре компьютерной программы или базы данных либо на упаковке. Начало использования таких компьютерной программы или базы данных лицензиатом означает его согласие на заключение договора.
Речь идет о своеобразной форме защиты компьютерной программы при ее использовании «конечным пользователем» (как правило, лицом, купившим программу для личного потребления на своем компьютере) – так называемой «оберточной лицензии». Она представляет собой текст, который включается в каждый пакет программ и имеет примерно следующее содержание.
«Разрушая упаковку пакета с компьютерной программой, конечный пользователь тем самым выражает свое согласие со следующими положениями.
1. Данная компьютерная программа и прилагаемая к ней документация являются объектом авторского права (наименование правообладателя).
2. Став законным обладателем экземпляра этой программы, конечный пользователь получает имущественное право установить ее на одном персональном компьютере, а также эксплуатировать ее с учетом содержащихся в документации правил.
3. Ни данная программа, ни документация не могут копироваться конечным пользователем полностью или частично, за исключением изготовления одной резервной копии и только в архивных целях. Уведомление об авторском праве и товарные знаки, проставленные на носителях и на документации, должны сохраняться в неприкосновенности.
4. Конечный пользователь может передавать приобретенный им экземпляр программы с документацией (но не их копии) третьим лицам при соблюдении следующих условий:
- конечный пользователь должен убедиться в согласии этих лиц с указанными выше положениями;
- конечный пользователь немедленно должен прекратить использование данной программы и документации и всех их копий, а также уничтожить все копии;
- для поставки приобретенной компьютерной программы и документации в зарубежные страны конечный пользователь должен получить разрешение правообладателя.
5. Правообладатель (наименование) предоставляет следующие гарантии:
а) носители информации не содержат дефектов, приводящих к их неработоспособности;
б) на носителях информации данная программа содержится в полном объеме, соответствующем документации;
в) выполняемые программой функции соответствуют указанным в документации.
Гарантийный срок составляет ___ дней с даты покупки конечным пользователем экземпляра данной компьютерной программы и документации.
6. При несогласии конечного пользователя с вышеуказанными положениями он должен в течение ___ с даты приобретения вернуть приобретенный экземпляр программы с нераспечатанной упаковкой вместе с документацией (наименование распространителя), который возвратит выплаченную им за приобретение программы сумму».
Размещение такого текста на упаковке программы полезно для производителей программного обеспечения, призвано дисциплинировать пользователей и приучить их к соблюдению авторских прав на программный продукт. Однако следует иметь в виду, что такой текст не вполне является «договором» в смысле гражданского права. Договор выражает волеизъявление обеих сторон. Поэтому сам факт покупки экземпляра программы и уж тем более факт «разрушения упаковки» покупателем вряд ли может безоговорочно расцениваться как волеизъявление на участие в лицензионном договоре.
Исходя из этого, несмотря на законодательное закрепление в п. 7 ст. 44 Закона, приведенный выше текст является скорее декларацией, в доступной форме излагающей пользователям суть действующего законодательства по защите компьютерных программ. Включение в него любых положений, не отраженных непосредственно в законе и требующих в силу этого явно выраженного волеизъявления второй стороны (например, «конечный пользователь немедленно должен прекратить использование данной программы и документации и всех их копий, а также уничтожить все копии…»), не может иметь юридической силы.
+375 29 589 42 24